Защита прав инвесторов в украинские солнечные и ветряные проекты: кто виноват и что делать?

19 июн 2020 16:38:48
ВИЭ

Максим Сысоев и Анна Кревон в колонке для Энергореформы рассказали об особенностях международных инвестиционных арбитражей и возможностях инвесторов по защите своих прав.

Максим Сысоев, Партнер киевского офиса международной юридической фирмы Dentons, с многолетним опытом сопровождения комплексных международных проектов в сфере возобновляемой энергетики. Член правления Украинской ветроэнергетической ассоциации и со-председатель энергетического комитета Американской Торговой Палаты.

Анна Кревон, Партнер парижского офиса международной юридической фирмы Dentons. Выступала в качестве консультанта в многочисленных международных разбирательствах. Анна обладает большим опытом в области разрешения споров, возникающих на развивающихся рынках. Зарегистрирована в качестве арбитра в МТП (Французский национальный комитет). 

Почему возникает потребность в защите инвесторов?

С сентября 2019 года в Украине не прекращается активное обсуждение изменений в законодательство о "зеленом" тарифе между инвесторами и правительством.

Был достигнут некоторый компромисс с подписанием "зеленого меморандума" 10 июня 2020. Тем не менее, его подписали только представители Европейского-украинского энергетического агентства и Украинской ветроэнергетической ассоциации. Украинская ассоциация возобновляемой энергетики пока отказалась ставить свою подпись под документом.

Положения меморандума одобрило большинство инвесторов в ветропроекты, но они не нашли поддержки среди инвесторов в солнечные электростанции (СЭС), которые считают, что их права были нарушены.  

Ключевыми моментами, с которыми не могут согласиться представители солнечной энергетики, являются:

  • уменьшение величин "зеленого" тарифа для СЭС (для введенных в 2015-2019 годах СЭС 1 Мвт и более на 15% и менее 1 МВт - на 10%, а для СЭС введенных в эксплуатацию до 1 июля 2015 – ограничение на уровне 22 евро центов за квт/ч) без продления срока его действия (на сегодняшний день "зеленый" тариф действует до 31 декабря 2029);
  • сроки перехода от поддержки в форме "зеленого" тарифа к аукционам, а именно установления 31 июля 2020 крайней датой введения в эксплуатацию недостроенных СЭС по "зеленому" тарифу.

15 июня 2020 правительство зарегистрировало законопроект №3658, в котором отобразило указанные выше моменты меморандума. Однако, оно предложило оставить возможность для СЭС завершить их строительство после 31 июля. При этом тариф будет уменьшен на 60% от текущей величины "зеленого" тарифа для таких СЭС. Такой тариф, вероятней всего, сделает нерентабельным реализацию подобных проектов.

Помимо изменений в законодательстве, возмущение рынка вызвала задолженность ГП "Гарантированный покупатель" (ГарПок) – государственного предприятия ответственного за закупку электричества по "зеленому" тарифу. Уровень расчетов ГарПок перед производителями электроэнергии из возобновляемых источников энергии с начала года по состоянию на 15 июня составляет 29%. Есть надежда, что с принятием законодательных изменений на основании меморандума, это проблема разрешится и задолженность будет погашаться. Однако, законопроект не предусматривает четких сроков погашения задолженности.

В меморандуме предлагается, что 40% будет выплачено в 4-м квартале 2020, а каждый квартал 2021 будет выплачиваться по 15%, но меморандум не имеет силу закона и поэтому выполнение данных условий полностью зависит от добросовестности государственных органов и ГарПока, вовлеченных в процесс организации платежей

Отсутствие платежей ставит отрасль в чрезвычайно затруднительное положение, поскольку производители продолжают платить все налоги, заработную плату, кредиты и нести иные расходы. И если проблема в ближайшее время не разрешится, производители окажутся на грани банкротства.  

Как в такой ситуации инвесторам защитить свои права?

Следует напомнить, что согласно действующему законодательству государство гарантирует применение стимулирования производства по "зеленому" тарифу на дату введения в эксплуатацию станции, в том числе применение соответствующей величины тарифа.

Кроме того, государство гарантирует закупку всего произведенного электричества по "зеленому" тарифу на протяжении его действия и полную его оплату.

Следовательно, производители по "зеленому" тарифу могут обратиться в хозяйственный суд г. Киева или коммерческий арбитраж в г. Париж (если ими была выбрана опция арбитражной оговорки) и взыскивать задолженность.

Но, учитывая дефицит средств ГарПока, существует большая вероятность, что взыскать задолженность не получится, даже при наличии позитивного решения суда.

Можно подать иск против государства в украинских судах и в дальнейшем добиваться решения Конституционного суда Украины относительно "неконституционности" вышеупомянутых законодательных изменений. Но это непростая задача во всех смыслах, и ее успех – маловероятен.

С точки зрения, как украинского, так и международного опыта, самым эффективным средством защиты инвесторов является международный инвестиционный арбитраж. Рассмотрим подробнее.

Существует более 3 тыс. договоров о защите инвестиций. Украина участвует в около 70-ти из них. Эти договоры дают возможность инвестору напрямую обращаться с иском против государства, на территории которого была реализована инвестиция, в случае нарушения его прав. Чтобы подать иск, инвестор должен быть зарегистрирован в стране-участнице договора.

На сегодняшний день в результате законодательных реформ в секторе возобновляемых источников энергии, принятых в нескольких странах, в международный арбитраж было подано более 70 исков.

Инвесторы в сектор возобновляемых источников энергии часто используют Договор к Энергетической Хартии ("ДЭХ"), комплексный многосторонний договор, основная цель которого - обеспечить создание "единого игрового поля" для инвестиций в энергетический сектор стран - участниц договора. Уже несколько инвесторов получили положительные решения в арбитраже. Большинство таких исков было подано на основании ДЭХ. Таким образом, уже существует установившаяся практика применения положений этого международного договора в секторе возобновляемых источников энергии.

Показателен пример Испании и Италии. Действия правительств Испании и Италии привели к тому, что инвесторы ушли на другие рынки, а те что остались – вкладывают в ограниченном объеме в частном секторе и максимально избегают какого-либо взаимодействия с правительством. Общая сумма исков против Испании превышает 9 миллиардов евро, что с учетом репутационного ущерба и общего ухудшения инвестиционного климата потенциально превышает выгоду, которую Испания получила от сокращения тарифа по законодательной реформе.

Как работает международный инвестиционный арбитраж?

По организационным моментам:

  • Иск рассматривает третейский суд.
  • Состав суда формируется специально для каждого отдельного спора. Обычно он включает в себя трех арбитров, двое из которых назначаются сторонами спора.
  • Место проведения арбитража определяется в тексте договора или по решению третейского суда. Стороны также могут договориться между собой о месте проведения арбитража.
  • Решение арбитров окончательно и не подлежит апелляции. Оно может быть отменено по узкому кругу оснований (например, отсутствие согласия на арбитраж или нарушение публичного порядка).

Важный момент: международный арбитраж допускает подачу коллективных исков от инвесторов, чьи права были нарушены в результате законодательных реформ.

Подача коллективного иска позволяет пропорционально снизить арбитражные расходы для отдельного инвестора, максимально координировать единую позицию по отношению к государству-ответчику и увеличить возможность лоббирования интересов пострадавших инвесторов.

Следует помнить о том, что механизм международного инвестиционного арбитража не является чем-то новым как для инвесторов в украинскую экономику, так и для нашего государства. Украина уже неоднократно выступала ответчиком по делам, инициированным на основании договоров о защите инвестиций, и хорошо знакома со всеми аспектами процедуры.

Чтобы воспользоваться этим механизмом для защиты своих интересов, инвестору стоит подготовиться к судебному спору основательно и заранее. Подготовку лучше начинать как минимум за несколько месяцев до подачи иска, чтобы собрать все необходимые доказательства.

Разбирательство может длиться 5 лет и более. В ходе данного разбирательства инвесторам очень важно, чтобы юридический советник хорошо разбирался в тонкостях арбитражных процедур, а также особенностях правового поля государства против которого подан иск. Только в этом случае можно ожидать успешного для инвестора разрешения спора.

Учитывая, что расходы на арбитражные разбирательства значительные (в среднем это 5-10 миллионов долларов США), как правило, истцы выбирают именно международные юридические фирмы с опытом в подобных делах для представительства интересов.

Цена неопытности и ошибок юристов в подобных делах очень высока и может привести к негативному для инвестора повороту рассмотрения дела, которое уже не спасет привлечение опытных юристов на более поздней стадии.


Читайте также

Главное в энергетике за 27 – 31 июля 2020 – обзор Энергореформы

Зеленский подписал закон об условиях поддержки ВИЭ. Минэнерго допускает снятие временных ограничений по поставкам ППН газа для населения. НКРЭКУ увеличила price cap в ночные часы на рынке э/э. Запасы газа в ПХГ Украины, подробнее о главных новостях энергетики читайте в обзоре Энергореформы.

Александр Визир: Авария на ТЭЦ-5 в Киеве – нужны срочные выводы и меры (мнение)

В колонке для Энергореформы исполнительный директор общественного союза "Умные электросети Украины" Александр Визир высказал свое мнение о том, какие выводы должна сделать Украина после аварии на ТЭЦ-5, погрузившей ряд районов Киева во тьму почти на час (укр.).

Главное в энергетике за 20 – 24 июля 2020 – обзор Энергореформы

Рада приняла закон №3658 о поддержке ВИЭ. За три месяца в Украине установили 1500 домашних солнечных станций. "ДТЭК" установит промышленную систему накопления энергии. Кабмин утвердил поставщика "последней надежды" для населения, подробнее о главных новостях энергетики читайте в обзоре Энергореформы.

Авторизация



Создать аккаунт


Авторизация

Возникла ошибка авторизации!
Извините, возникла ошибка авторизации. Пожалуйста, попробуйте еще раз (в окне социальной сети вам необходимо подтвердить авторизацию), или попробуйте авторизоваться через другую социальную сеть.

Пожалуйста проверьте свою почту
и перейдите по ссылке,
чтобы завершить свою регистрацию
на сайте.

Комментарий отправлен на модерацию